toppage memoranda
（ここはbewaad institute@kasumigasekiの過去ログ倉庫です。コメント等は仕様上受付けを停止しておりませんが、こちらではご遠慮いただければ幸いです。何かございましたら、現行サイトにお願いいたします。）
2005-03-25
■ [law]人権擁護法反対論批判 正誤訂正編（その1）
いろいろ書いてきた中で間違いもありますので、今日はその訂正をまとめてさせていただきます。
＃とりあえず「その1」と題しましたが、その2以降が不要となるよう気をつけたいと思います。
「前編」
引用部を含む下から5つ目のパラグラフを次のように訂正します。
| 正 | 誤 |
| で、規制の内容についても、詳しくは先に紹介した「Q&A」をご覧いただきたいのですが、勧告には強制力はありませんし、事前差し止めも従来から法律上は不法行為として可能であったことについては訴訟参加等の支援にとどまり、枠組みを変更するものではありません。従来では個人としては不可能であった不特定多数を対象とする識別情報の公開や差別行為の予告に限り新たな枠組みを整備し、手続としては司法の判断でしかできないという点及び個人の提訴を認めないという点は従来から何も変更せず、人権委員会が（勧告によっても改善されない場合に限り）代わってできるとしたのみです。 | で、規制の内容についても、詳しくは先に紹介した「Q&A」をご覧いただきたいのですが、勧告には強制力はありませんし、事前差し止めも従来から法律上は不法行為として可能であったことについて、手続としては司法の判断でしかできないという点は従来から何も変更せず、人権委員会が（勧告によっても改善されない場合に限り）代わってできるとしたのみです。繰り返して言いますが、当の本人であれば今までだってできたことなのです。 |
「後編上」
表の下の2つ目のコメントを次のように訂正します。
| 正 | 誤 |
| ＃現行法第6項に相当する規定がないことについては、人権擁護法上の人権擁護委員は人権擁護委員法上のそれとは異なり、おそらくは非常勤の一般職国家公務員となるものと考えられますので（保護司法に基づき委嘱される保護司がそうであることからの類推です）、一般の国家公務員の服務に縛られることとなるはずです。 | ＃現行法第6項に相当する規定がないことについては、議論はあると思います。 |
「■「予防的措置」」から始まる引用部への反論のパラグラフを次のように訂正します。
| 正 | 誤 |
| 条文を引っ張ってくれていないので具体的に何を指しているのかがよくわかりませんが、仮に事前の差し止め訴訟（第65条）であるならば、昨日申し上げたとおり不特定多数を対象とする場合に（＝個人では訴訟法体系上原則として対応できません）、限定的な対象について人権委員会が代行できるだけです（勧告であれば強制力はないことも、昨日申し上げたとおりです）。それにその対象も、これもまた繰り返しになりますが、一般に言論活動と解されるものではありません。 | 条文を引っ張ってくれていないので具体的に何を指しているのかがよくわかりませんが、仮に事前の差し止め訴訟（第65条）であるならば、昨日申し上げたとおり本人がそう判断した場合にはできることを人権委員会が代行できるだけです（勧告であれば強制力はないことも、昨日申し上げたとおりです）。それにその対象も、これもまた繰り返しになりますが、一般に言論活動と解されるものではありません。 |
「後編下」
最初の批判部分の下から2つ目のパラグラフを次のように訂正します。
| 正 | 誤 |
| 関連して訴訟権の濫用云々ですが、これで何度目になるかわかりませんけれども（笑）、本人が提訴不可能な不特定多数を対象とした行為について限定的に人権委員会（人権擁護委員ではありません。為念）が代わって提訴できるものに過ぎません。どう考えても「濫用」と言えるような運用は想定しがたいのですが。 | 関連して訴訟権の濫用云々ですが、これで何度目になるかわかりませんけれども（笑）、本人が提訴可能な人権侵害について人権委員会（人権擁護委員ではありません。為念）が代わって提訴できるものに過ぎません。どう考えても「濫用」と言えるような運用は想定しがたいのですが。 |
4つ目の批判部分を次のように訂正します。
| 正 | 誤 |
| 人権擁護委員は非常勤の一般職国家公務員であると考えられますが、明らかに「当然の法理」の対象外でしょうから、外国人に委嘱しても合憲です。また、このwebmasterの推測が当たっていれば、当然国家公務員法は適用されます（第38条・第76条を含みます。なお、人事院規則で適用除外があり得ますので、厳密にはそこまでフォローする必要がありますが）。 | （全部間違ってますので省略） |
「リジョインダー編（その1）」
「人権委員・人権擁護委員の選定手続における公平性が担保されていないのではないか（特に国籍条項との関係）」という問いに対する答えの2つ目のパラグラフを次のように訂正します。
| 正 | 誤 |
| 法律上大臣について国籍条項がなくても日本人しか就任しないのは例の「当然の法理」に基づくものですが、国籍条項が法律上なければ安心できないというなら、外務大臣や防衛庁長官、国家公安委員長（警察を所掌する大臣）の国籍条項の方がよほど必要でしょう。それらのポストにある外国人がその祖国のために公権力を濫用した際の影響は、人権委員の比ではありません。人権委員の方が身分保障があるとはいえ、人権委員会がある人権委員を「非行」があると判断した場合には、それを理由に総理大臣は罷免できるのですから、しょせんは程度問題です。 | 法律上大臣について国籍条項がなくても日本人しか就任しないのは例の「当然の法理」に基づくものですが、国籍条項が法律上なければ安心できないというなら、外務大臣や防衛庁長官、国家公安委員長（警察を所掌する大臣）の国籍条項の方がよほど必要でしょう。それらのポストにある外国人がその祖国のために公権力を濫用した際の影響は、人権委員の比ではありません。人権委員の方が身分保障があるとはいえ、「非行」を理由に総理大臣は罷免できるのですから、しょせんは程度問題です。 |
「リジョインダー編（その4）」
拉致議連の声明中「第二に」についての注釈4を次のように訂正します。
| 正 | 誤 |
| 国籍条項が入っても安心できないってことでしょうけれど、これらの者は現行法で人権擁護委員（人権擁護法に規定する人権擁護委員とできる行為は大差ありません）になることは排除されていません。なお、現行法第13条の職務行為の政治利用の禁止が一件なくなったかのように見えますが、現行法での人権擁護委員とは異なり人権擁護法での人権擁護委員は国家公務員法が適用されるものと考えられますので、そうした規制がなくなったわけではありません。 | 国籍条項が入っても安心できないってことでしょうけれど、これらの者は現行法で人権擁護委員（人権擁護法に規定する人権擁護委員とできる行為は大差ありません）になることは排除されていません。問題視するなら、現行法第13条の職務行為の政治利用の禁止がないことの方ではないかと思うのですが（これがなくなった経緯、審議会答申を見てもよくわかりません）。 |
「リジョインダー編（その5）」
（ ・ω・）っさんへのリジョインダーを次のように訂正します。
| 正 | 誤 |
| 確かにそれに相当する条項は人権擁護法案にはありませんが、国家公務員法により同様の規律に服するものと考えられます。法務省の説明不足は否めませんが。 | 確かにそれに相当する条項は人権擁護法案にはありません。その議論も聞いたことがなく、また、法務省の資料にも理由が明らかにされているものが見当たらないようですので、議論が必要であるように思います。 |
＃このエントリは、以下の一連のエントリの続編です。
■ [politics]政策羅針盤（Political Compass日本語版）
もうすぐドラフト2版が公開されるとのことですので、現時点でのドラフトを試した結果を記録に残しておきます。
- 保守・リベラル度 -2.5
- (経済的な)右・左度 3
- あなたの分類はリベラル右派です。
英語版を試したときに、「どっちかというと「右」よりの中道だろうと思ってました」と書いた線に沿った結果だと考えていいのかな? 「いわゆる右翼は保守に、左翼はリベラルに対応します」との解説とは違いますが、ネオコンとリバタリアンではネオコンが左でリバタリアンが右だと思っていますので。
そういう意味では、今は上記のとおり「保守対リベラル」「（経済的な）右対左」という対立軸を前提として作っていらっしゃいますが、（設問の内容とその配点を捨象して言えば）次のような対立軸の設定も代替案として考えられるかもしれません。
- 「保守対進歩」と「自由対平等」
- 前者は、保守は現状が間違っていないと考える限りその維持を是と考え、進歩は変更策が間違っていないと考える限り現状を改めることを是と考えるイメージです。後者は通常の語感と同じ用法です。この分類ですと、webmasterは「保守・自由」に該当すると思います。
- 「秩序対混沌」と「性善説対性悪説」
- 前者はD&Dにおけるlawfulとchaoticのalignment設定から知恵を拝借しました。後者は孟子と荀子のアレです。webmasterは「秩序・性悪説」かな?
- 「感情対理性」と「絶対主義対相対主義」
- 前者は読んで字のごとくです。後者は、絶対主義は絶対的な善や悪があると考えるもの、相対主義はTPOに応じて善悪は定まると考えるものを想定しました。webmasterは「理性・相対主義」だと自認しています。
＃対立軸の組み合わせはこのペアと限られるわけではありませんが、こうして見ると後になればなるほど、"political"についての基準でないような気も（笑）。
3Dとか4Dってのもアリでは?って、4Dだと図上にプロットできないのでかなりキモチワルイかも。
はじめまして。福田と申します。an_accusedさんのブログよりやってきました。「勧告は行政指導なので処分性はない、したがって訴えは提起できない」という点について、二点ご指摘させて頂きたいと思いますので、お忙しいとは思いますが、ご査証のほどを宜しくお願い致します。
まず、人権委員の勧告に対して不服がある場合は、異議申立てを行い、それが認められなかった場合にはじめて、行政事件訴訟となるわけですが、抗告訴訟ではがその該当となるのですが、「勧告」の処分性の有無に関わらず、「処分庁が『異議申立て』に対して下した裁定への訴訟』が認められますので「訴えは提起できない」とは言えないのではないかという点。
もう一点、「勧告」というのは一義的に解釈するのは誤りだと思います。これについては以下の判例をご確認頂きたいのですが、
■平成13年10月31日 富山地裁 平成10(行ウ)3 勧告取消等請求事件
http://courtdomino2.courts.go.jp/roudou.nsf/Listview01/75C5923E15651FA949256D41000B0A8A/?OpenDocument
この判例では訴えは却下されたものの、以下のような留意事項が述べられています。
「一般に，行政行為としての勧告は，事実行為であって，確定的な法的効果を発生させるものではなく，相手方の法律上の地位ないし権利義務に直接の影響を及ぼすものではないから，原則として処分性を否定すべきものである。しかし，その後に代執行や直接強制が行われることがほぼ確実になるなど，その後に予定される行政行為によって名宛人の法律上の地位に直接具体的な影響が生じる場合（すなわち，当該事実行為とその後の行政行為との間に法的見地からみた関連性，必然性がある場合）には，処分性を肯定することがあり得る。」
それから以下も併せてご参照願いたいのですが、
■平成15年2月25日 高松地裁 平成12(行ウ)2 勧告無効確認請求事件
http://courtdomino2.courts.go.jp/roudou.nsf/Listview01/90ACE451C93E59EE49256F390018DCF1/?OpenDocument
これも訴えは却下されたものの、以下が述べられています。
「一般に，行政行為としての勧告は，事実行為であって，確定的な法的効果を発生させるものではなく，相手方の法律上の地位ないし権利義務に直接の影響を及ぼすものではないから，原則として処分性を否定すべきものである。しかし，その後に代執行や直接強制が行われることがほぼ確実になるなど，その後に予定される行政行為によって名宛人の法律上の地位に直接具体的な影響が生じる場合（すなわち，当該事実行為とその後の行政行為との間に法的見地からみた関連性，必然性がある場合）には，処分性を肯定することがあり得る。」
あと「勧告」ではないですが、それ相当のもの（「通知」「督促」「戒告」）に処分性が認められた判例を挙げておきます。ネットでは全文を見つけられなかったのですが、出典を記載しておきますので全文が必要な場合は各種ご参照ください。
まず関税定率法２１条３項の規定による税関長の「通知」を巡って、以下の各判例では「通知」の処分性を認めています。
■昭和54年12月25日最高裁（民集33巻7号753頁）
■昭和59年12月12日最高裁（民集38巻12号1308頁）
また、国税通則法３７条１項の「督促」を巡る判例でも処分性は肯定されています。
■平成5年10月8日最高裁（訟月40巻8号2020頁）
その他、下級審の判例で行政代執行法３条１項の「戒告」についても処分性があると認めています。
■昭和41年10月5日東京地裁（行裁集17巻10号1155頁）』
以上のことから「勧告は行政指導なので処分性はない」という判断は妥当ではないと思います。
判定結果は下記の通りです。
面白いですね、これ。
保守・リベラル度 -4.58
(経済的な)右・左度 0.91
あなたの分類はリベラル右派(リバタリアン)です。
でも、僕、制度主義経済学を学校の教授に教えてもらったんで
(あと、お袋が個人商店経営者なんで)
自由競争って考えはあんまり無いんですけどね。
やっぱり、テストの出来的にはいまいちな感じがします。
トニオさん、僕もリベラル右派ですが（リベラル度高し）、制度主義経済学の日本版の高田保馬の研究とそれで実際の経済分析もしてたりしますし、お袋も個人商店経営者ですんで、ある意味ただしいかもしれませんよ？
political compass関連で、
＞BUNTENさん
3Dがプロットできているように見えても、
ディスプレイで見る以上は2Dですけどね（笑）
この手のものは厳密さにこだわり過ぎると敷居が高くなるので、
二軸というのはちょうどいいバランスのようにおもいます。
＞トニオさん、韓流好きなリフレ派さん
そのあたり、3/26に書いてみました。保守・リベラルは、他の価値観がノイズとして効きやすいのではないか、と考えております。